性犯罪 [公開日]2022年3月9日

わいせつ物頒布等の罪・わいせつ電磁的記録媒体陳列罪とは

強制わいせつ罪、公然わいせつ罪はよく聞く犯罪ですが、刑法にはその他にわいせつ物頒布等の罪、わいせつ電磁的記録陳列罪というものがあります。

この記事では、わいせつ物頒布等の罪・わいせつ電磁的記録媒体陳列罪とその刑罰、起訴されやすいか等について解説します。

１．わいせつ物頒布等の罪

(1) わいせつ物頒布等の罪の構成要件

刑法175条1項はわいせつ物頒布等罪、2項はわいせつ物有償頒布目的所持罪を規定しています。

刑法175条
1項　わいせつな文書､図画､電磁的記録に係る記録媒体その他の物を頒布し､又は公然と陳列した者は､2年以下の懲役若しくは250万円以下の罰金若しくは科料に処し､又は懲役及び罰金を併科する｡電気通信の送信によりわいせつな電磁的記録その他の記録を頒布した者も､同様とする｡
2項　有償で頒布する目的で､前項の物を所持し､又は同項の電磁的記録を保管した者も､同項と同様とする｡

わいせつ電磁的記録媒体陳列罪は、刑法175条1項のわいせつ物頒布等罪の一つの類型のことをいいます。

わいせつ物頒布等の罪は①わいせつな「文書」「図画」「電磁的記録にかかる記録媒体」「その他の物」を、②「頒布」又は「公然と陳列」した場合に成立します。

また、③「わいせつな電磁的記録」「わいせつなその他の記録」を④「電気通信の送信により頒布」した場合にも成立します（1項後段）。

①わいせつな文書等、③わいせつな記録

判例や通説的な考え方によれば、わいせつ物頒布等の罪は、健全な性風俗を守るための規定です。

ここから判例は、わいせつとは、いたずらに性欲を興奮又は刺激させ、かつ、普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反するものを言うとしています（※最高裁昭和26年5月10日判決）。

例えば、性行為や下半身を描写したものは、多くの場合、わいせつ性が認められます。

頒布等の対象となるのは、「わいせつな文書」「わいせつな図画」「わいせつな電磁的記録にかかる記録媒体」「わいせつなその他の物」全てです。

つまり「文書・図画・電磁的記録にかかる記録媒体」は「その他の物」の例示に過ぎず、処罰対象は、「わいせつな物全て」という意味です。

したがって、文書・図画・電磁的記録にかかる記録媒体にどのような物が含まれるかを考えることに実益はありませんが、一般的には、図画には写真、映画などが含まれ、その他の物には、彫刻や録音テープが該当するとされています。

記録媒体とは、わいせつな電磁的記録（わいせつな画像や動画のデータ）が保存されているビデオテープ、DVD、CD、ハードディスク、メモリーカードなどをいいます。

②頒布又は公然と陳列、④「電気通信の送信により頒布」

頒布とは、不特定又は多数人に交付することをいいます。有償無償を問いません。

わいせつな写真を譲渡するような有体物の物理的な占有移転はもちろん、わいせつな画像が保存されたデータを電気通信の送信によって、他人の記録媒体にダウンロードさせたりすることも頒布にあたります。

ただし、この電気通信の送信による「頒布」の対象は、わいせつ写真などの電磁的記録データそれ自体であり（前記③）、データの入ったハードではありません（175条1項後段）。

公然と陳列とは、不特定又は多数人が認識しうる状態に置くことをいいます。実際に認識されたことを要さず、認識される可能性があれば未だ誰も見ていなくとも公然性があるとされます。

わいせつな写真を公共の場に置くことや、写真のデータをサーバーにアップロードして公開した場合やSNSにアップロードした場合には、「わいせつな電磁的記録にかかる記録媒体」を公然と陳列したことになります（この175条1項前段の公然陳列罪は、写真のデータそのものは対象外なので、データを記録したハードディスクなどの記録媒体が陳列されたものと理解するのが判例です（※最高裁平成13年7月16日決定））。

また、2項では有償で頒布する目的での所持・データの保管が禁止されています。無償頒布の目的や、頒布の目的のない所持・データの保管は禁止されていません。